和任何行業(yè)一樣，光伏項(xiàng)目也不可避免地受到了疫情的影響。近日，深受疫情影響的印度光伏市場(chǎng)傳來(lái)信息，印度國(guó)家太陽(yáng)能聯(lián)合會(huì)（NSEFI）寫信給新可再生能源部（MNRE），要求將冠狀病毒視為不可抗力。而印度財(cái)政部已發(fā)布聲明，規(guī)定不可抗力條款（FMC）涵蓋了冠狀病毒，因此應(yīng)被視為自然災(zāi)害，該條款可以在任何適當(dāng)?shù)牡胤奖辉?/span> 不可抗力（FM）條款意味著，如果發(fā)生諸如戰(zhàn)爭(zhēng)，暴動(dòng)，犯罪或自然災(zāi)害之類的非人為事件，則該條款可以使雙方免于承擔(dān)合同義務(wù)，從而免除雙方的合同責(zé)任。 這樣，印度的光伏項(xiàng)目開發(fā)商就不用擔(dān)心因買不到太陽(yáng)能光伏產(chǎn)品或而導(dǎo)致的生產(chǎn)供應(yīng)、項(xiàng)目安裝延期了，也不用再承受漲價(jià)的光伏材料和部件。 而且，印度光伏項(xiàng)目開發(fā)商還不用擔(dān)心合同會(huì)被取消，因?yàn)橛《蓉?cái)政部已澄清，該條款并非完全免除當(dāng)事方的不履行，而只是中止了一段時(shí)期 。也就是說(shuō)，疫情消除或合同能履行時(shí)，將繼續(xù)履行?！叭绻捎诓豢煽沽υ蛟诔^(guò)90天的時(shí)間內(nèi)阻止或延遲了本合同的全部或部分履行或任何義務(wù)，任何一方都可以選擇終止合同，而任何一方均不承擔(dān)任何財(cái)務(wù)影響，” 那么，疫情下的中國(guó)光伏項(xiàng)目，能引用免責(zé)條款嗎？

一。 中國(guó)光伏壓力主要是制造端 

     由于疫情的影響，全國(guó)范圍內(nèi)都發(fā)生了推遲復(fù)工、謹(jǐn)慎返工和有限復(fù)工。有按照政府明文規(guī)定的推遲復(fù)工日期，也有應(yīng)復(fù)工卻由于原材料、用工短缺而導(dǎo)致的無(wú)法復(fù)工或有限復(fù)工。對(duì)于第一種原因，比較容易援引免責(zé)條款；但對(duì)于第二種原因就可能會(huì)扯皮了。 比如近期媒體不斷呼吁的3.30并網(wǎng)問題，中國(guó)光伏行業(yè)協(xié)會(huì)正向有關(guān)部門建議適當(dāng)延長(zhǎng)電站并網(wǎng)和申報(bào)期限，適當(dāng)延長(zhǎng)2019年競(jìng)價(jià)項(xiàng)目以及獎(jiǎng)勵(lì)領(lǐng)跑基地項(xiàng)目的并網(wǎng)時(shí)間節(jié)點(diǎn)。如果不能得到相關(guān)部門的確認(rèn)，那么原來(lái)的時(shí)間期限和節(jié)點(diǎn)必然會(huì)造成項(xiàng)目損失，必然會(huì)要有人承擔(dān)這部分損失。  

與海外不一樣的是，由于光伏行業(yè)主要來(lái)自中國(guó)制造，因此無(wú)論是出口或內(nèi)需，受影響最大的主要是供應(yīng)鏈的前端，即制造環(huán)節(jié)。制造商/供應(yīng)商與國(guó)內(nèi)、國(guó)外的采購(gòu)商簽訂的供貨合同，到底能否援引不可抗力來(lái)免責(zé)？ 

二。疫情不可抗力的免責(zé)分析 

首先必須了解：重大疫情是否屬于不可抗力？法律規(guī)定：不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。其中，不能預(yù)見、不能避免、不能克服必須是同時(shí)存在的，如自然災(zāi)害，政府行為、社會(huì)異常事件等。 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的當(dāng)事人具有法定解除權(quán)。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。不可抗力的免責(zé)是成熟的條款，關(guān)鍵是當(dāng)前發(fā)生的疫情是否屬于不可抗力？疫情導(dǎo)致合同不能按時(shí)履行，是否可以引用免責(zé)？2003年“非典”時(shí)期的幾起法律糾紛表明，在法律層面普遍支持疫情屬于不可抗力，但實(shí)際執(zhí)行中存在一些爭(zhēng)議，往往根據(jù)具體情況，適用公平原則將損失分擔(dān)，以達(dá)到平衡目的。也就是說(shuō)，2003年非典期間并不完全適用“不可抗力”的免責(zé)規(guī)定。

       但“新冠”疫情和“非典”疫情不完全一樣。 在“非典”正是成為疫情時(shí)，行業(yè)已結(jié)束春節(jié)假期，普遍處于工作狀態(tài)；而“新冠”成為疫情時(shí)，正是春節(jié)前夕，并一直延續(xù)到春節(jié)之后，導(dǎo)致全國(guó)都處于隔離狀態(tài)愛，企業(yè)無(wú)法復(fù)工。可以這么說(shuō)，“非典”造成的合同違約要比“新冠”造成的合同違約數(shù)量少、程度輕很多，因而未完全引起法律界普遍的重視。而此次“新冠”疫情對(duì)企業(yè)復(fù)工的影響不僅來(lái)自“疫情”本身，還來(lái)自各地政府的各種規(guī)定，自然+人為兩種因素讓此次疫情影響面之廣遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)“非典”疫情?！靶鹿凇币咔樽鳛橥话l(fā)性公共衛(wèi)生事件，在一定程度上具有不能預(yù)見、不可避免和不能克服的特點(diǎn)，加上各種政府政策，屬于不可抗力可能沒有太多異議。  

    三。不可抗力也因時(shí)因地而異

即便“新冠”疫情有可能被法律界認(rèn)定為不可抗力，但由疫情帶來(lái)的合同履行糾紛，引用不可抗力時(shí)仍需因時(shí)因地。因?yàn)榫唧w到個(gè)案，并非每一個(gè)合同義務(wù)人或者每一個(gè)合同義務(wù)的不能履行都可以通過(guò)不可抗力主張免責(zé)。有法律專家認(rèn)為，要綜合考慮不可抗力的影響范圍、對(duì)不同行業(yè)的影響程度、，即便認(rèn)為新冠病毒肺炎疫情屬于不可抗力，但是并不代表該不可抗力對(duì)所有的地區(qū)、單位和合同履行的影響程度是一樣的，需具體問題具體分析。  

     屬于政府規(guī)定的不可抗力  ：在疫情發(fā)生后，各省都宣布了推遲復(fù)工的規(guī)定，各地不盡相同，有些地區(qū)是2月3日，有些是2月10日，還有的疫情嚴(yán)重地區(qū)如湖北更是要求3月10前不得復(fù)工。很多地方的工商業(yè)人流集中區(qū)也出臺(tái)包括復(fù)工條件、隔離14天等規(guī)定，以及各地政府在交通、人口流動(dòng)管制等規(guī)定也限制了提前復(fù)工。不同地區(qū)的政府所采取的行政命令、措施產(chǎn)生了不同的影響。

通常在政府管制規(guī)定期間導(dǎo)致相關(guān)合同不能履行的，適用不可抗力。但政令僅適用于當(dāng)?shù)?，超出該區(qū)域范圍則不適用；政令也僅適用于當(dāng)?shù)亟獬钪?，如在上海?月9日前不能復(fù)工造成的違約適用于不可抗力，但2月10日復(fù)工后就需要就事論事了。假設(shè)違約方因?yàn)閱T工或材料短缺不能正常履行約定，那么違約方至少需要證明員工或材料短缺或其它不能履約的原因都是由其它地區(qū)的不可抗力造成的。  

因此，不可抗力的適用受當(dāng)?shù)卣姓?、措施等影響?/span> 

      疫情對(duì)不同行業(yè)、不同合同影響程度不一樣  ： 不可抗力對(duì)不同行業(yè)的影響程度也是不同的。如果相關(guān)企業(yè)沒有受到疫情影響或者合同履行可以不受疫情影響，那么合同違約就不適用不可抗力規(guī)則。比如說(shuō)某企業(yè)在光伏媒體公眾平臺(tái)投放了廣告宣傳合同，不能因?yàn)椤耙咔椤倍诖似陂g不履行廣告宣傳了，只要公眾號(hào)在運(yùn)營(yíng)發(fā)布，宣傳合同就應(yīng)繼續(xù)履行； 比如說(shuō)某光伏項(xiàng)目處于前期設(shè)計(jì)開發(fā)階段的工作可以通過(guò)遠(yuǎn)程辦公、電話會(huì)議等方式讓設(shè)計(jì)不受影響，“疫情”消除后后續(xù)的合同內(nèi)容能按照正常進(jìn)度開展，合同就應(yīng)繼續(xù)履行；比如說(shuō)某項(xiàng)目合同已履行完畢，處于付款期間，“疫情”不會(huì)造成對(duì)付款流程的完全中斷，那么就應(yīng)按照合同約定履行付款義務(wù)。除非責(zé)任方有足夠的證據(jù)證明該工作的關(guān)鍵執(zhí)行人受到了疫情影響，不能開展工作，如被確診隔離，無(wú)法授權(quán)，無(wú)法找到替代人員 ，致使合同無(wú)法履行或延遲履行。比如說(shuō)有些地方在疫情期間的“棄風(fēng)、棄光”比往常嚴(yán)重很多。 光伏行業(yè)協(xié)會(huì)在《回顧與展望》報(bào)告中分析認(rèn)為：“全國(guó)范圍內(nèi)的整體的用電負(fù)荷下降，從而帶來(lái)光伏的棄光問題。協(xié)會(huì)了解某技術(shù)領(lǐng)跑項(xiàng)目1月的限電比例高達(dá)50%左右，2月情況還在持續(xù)且加??；某領(lǐng)跑者項(xiàng)目，近日限電率甚至達(dá)到了100%?！?/span>   這時(shí)候的棄風(fēng)、棄光就可以引用不可抗力免責(zé)。非不為，乃不能也。

       單位的自行規(guī)定不適用于不可抗力： 有些單位因?yàn)橐咔榘l(fā)生后訂單減少，或無(wú)法準(zhǔn)備足夠的員工和原材料，或者復(fù)工條件不容易滿足，為了節(jié)約成本，在疫情發(fā)生后自行制定、發(fā)布晚于政府規(guī)定的復(fù)工時(shí)間等相關(guān)辦法、措施等，導(dǎo)致合同不能履約。此事單位內(nèi)部安排是否可以作為證據(jù)，其核心還是在于疫情是否實(shí)際影響到合同履行。并且產(chǎn)生糾紛后，違約方需要有足夠的證據(jù)證明疫情確實(shí)影響到了合同的履行。  

四。疫情對(duì)光伏人租賃合同的影響 

       光伏項(xiàng)目施工中有很多是租賃設(shè)備，大陽(yáng)能光伏廠家營(yíng)業(yè)很多是租賃場(chǎng)所，包括廠房和辦公，疫情下，光伏人很多都住在出租房?jī)?nèi)，這些設(shè)備、物業(yè)和房屋租賃合同是否會(huì)受影響呢？ 據(jù)法律專家建議，出租方的主要義務(wù)在于交付合同約定的租賃物，權(quán)利是取得租金；承租方主要義務(wù)在于按約支付租金，權(quán)利是使用租賃物。這與主要義務(wù)與承租人是否實(shí)際利用了租賃物并無(wú)直接關(guān)系，在出租人已交付租賃物的情況下疫情出現(xiàn)、政府推遲復(fù)工文件本身并未導(dǎo)致租賃合同本身無(wú)法履行，只是造成承租方無(wú)法正常利用租賃物，本身并不影響租賃合同中出租方與承租方主要權(quán)利義，所以新冠病毒疫情對(duì)租賃合同不構(gòu)成不可抗力。 但是疫情的出現(xiàn)構(gòu)成訂立租賃合同時(shí)不能預(yù)見的客觀情況的重大變化，導(dǎo)致對(duì)承租人明顯不公平。情勢(shì)變更，承租人可以要求變更合同中的租金約定。司法實(shí)踐中，“非典疫情”中的租賃合同情勢(shì)變更，通常結(jié)合具體情況分析?！靶鹿凇币咔橄拢呀?jīng)號(hào)召國(guó)資物業(yè)對(duì)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的租金進(jìn)行減免。但對(duì)于租賃房屋的個(gè)人，租賃非國(guó)有資產(chǎn)的企業(yè)，是否能和出租房協(xié)商就要盡人事、看天命了。  

      五。光伏海外項(xiàng)目合同的影響

       對(duì)于中國(guó)光伏行業(yè)的海外合同，主要包括對(duì)外的產(chǎn)品供貨合同和項(xiàng)目施工合同。疫情對(duì)光伏行業(yè)的影響尤為嚴(yán)重，因?yàn)闊o(wú)論是產(chǎn)品供貨合同違約還是項(xiàng)目施工合同違約，都可能導(dǎo)致海外業(yè)主項(xiàng)目推遲，特別是在享受財(cái)政補(bǔ)貼方面錯(cuò)過(guò)補(bǔ)貼窗口期，由享受高標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)貼轉(zhuǎn)為享受低標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)貼，進(jìn)而嚴(yán)重影響項(xiàng)目的投資收益甚至可融資性。 在此情況下，即使業(yè)主還未滿足行使不可抗力情形下的合同終止權(quán)的時(shí)間條件，業(yè)主也有可能動(dòng)用方便終止權(quán)（termination for convenience），聘用其他承包商搶工期，以把握項(xiàng)目建設(shè)的主動(dòng)。中國(guó)光伏供應(yīng)商或承包商若因?yàn)橐咔椴荒馨雌诠┴浕蛘邔?shí)施項(xiàng)目，當(dāng)然可以用“不可抗力”因素來(lái)解釋，以規(guī)避自己的違約責(zé)任。但如果項(xiàng)目業(yè)主因此取消合同，更換供應(yīng)商，我們還能用“不可抗力”申請(qǐng)索賠嗎？ 相關(guān)專家認(rèn)為：如果真的發(fā)生這些情況，那么需要按照不可抗力下業(yè)主與承包商之間 “各自承擔(dān)各自損失”的原則來(lái)處理，其它有權(quán)利主張的費(fèi)用包括： 

1. 已經(jīng)為業(yè)主提供的貨物及承包完成的事項(xiàng)，可以計(jì)算費(fèi)用向業(yè)主主張權(quán)益；

2. 承包商的設(shè)備和臨時(shí)工程撤場(chǎng)費(fèi)、人員撤場(chǎng)費(fèi)、原預(yù)期要完成工程的情況下合理發(fā)生的其他費(fèi)用或債務(wù)，如分包合同解除費(fèi)等；

3. 為完成業(yè)主合同準(zhǔn)備的原材料等資源費(fèi)用，因取消合同可能導(dǎo)致的損失明細(xì)；

4. 承包商為減輕或消除不可抗力的影響或復(fù)工而發(fā)生的費(fèi)用，如現(xiàn)場(chǎng)照管費(fèi)、因?qū)嵤┓桨缸兏黾拥馁M(fèi)用和復(fù)工費(fèi)等。 

有權(quán)利主張，并非一定能得到。還有其他如取消合同導(dǎo)致的利潤(rùn)損失，由各自承擔(dān)；因不可抗力直接導(dǎo)致的費(fèi)用損失，如承包商的現(xiàn)場(chǎng)人員窩工費(fèi)、設(shè)備閑置費(fèi)、感染病毒人員的治療費(fèi)和管理費(fèi)（如保函手續(xù)費(fèi)）等，一般都是由承包商自行承擔(dān)。 

       六【結(jié)語(yǔ)】 

       疫情對(duì)人們的生活工作行業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)都帶來(lái)了很多不便，國(guó)家號(hào)召很多利益相關(guān)方都能做到相互諒解，政府在想方設(shè)法減少各行業(yè)的損失，本周國(guó)家電網(wǎng)減免工商業(yè)企業(yè)5%電費(fèi)，社保部門免征、緩征各類社保費(fèi)。 但不管如何，為降低由于疫情帶來(lái)的合同履行糾紛，各家光伏公司法務(wù)需要及時(shí)通知合同的相對(duì)方，告知實(shí)情，力圖減輕對(duì)方損失。自家公司則需要采取具體措施，將對(duì)方損失降到最低，同時(shí)自家公司需要保存好相關(guān)證據(jù)。 

        因?yàn)槿绻驗(yàn)闆]有履行通知義務(wù)給對(duì)方造成損失的，也是需要賠償?shù)模?/span> 一旦合同雙方產(chǎn)生糾紛，如果法院對(duì)疫情下的某些行為不認(rèn)可為不可抗力，法院可能基于公平原則讓疫情造成的對(duì)方損失由兩家公司分?jǐn)倧浹a(bǔ)。這一點(diǎn)企業(yè)需要有心理準(zhǔn)備。這場(chǎng)猝不及防的疫情對(duì)于光伏行業(yè)是個(gè)很大的挑戰(zhàn)，還影響到了CPIA對(duì)2020中國(guó)光伏新增裝機(jī)量的預(yù)測(cè)。光伏人除了關(guān)心如何防疫，讓我們團(tuán)結(jié)起來(lái)，在被太多由“戰(zhàn)疫英雄”感動(dòng)的同時(shí)，盡最大努力恢復(fù)工作、相互支持、協(xié)商好合同的履行、變更，甚至是解除。 災(zāi)難面前，誰(shuí)都不是一座孤島，愿光伏行業(yè)更因充滿陽(yáng)光而更免疫。